一罐自造草药,换得二十年徒刑丨医法汇医疗保健辩护律师

作者：医法汇

此案概要

病人王先生因腹痛，朋友介绍黄某（按摩师理疗店主）到家中为其化疗，黄某经询问病况后表示：王先生疾病是椎间盘注重引起的，有一种自己调制的草药，100元一罐，买回去口服一罐之后就有效果，腿疼麻木的情况都能消除。病人王先生听后当即付给黄某200元现金，黄某回店里取草药一罐，告知王先生一次喝一罐盖，一天喝三次，一罐草药能喝四天多，喝完之后你再来拿第二瓶。

病人王先生当日晚饭后按照黄某嘱咐的服药用量服药后出现四肢麻木、胸痛等不适症状。经电话与黄某联系，黄某让病人王先生喝绿豆汤展开解毒。后因症状愈发轻微，其家人即拨打“120”电话将其送至医院展开化疗，第二天凌晨2时许经抢救无效失踪。经物证检测，病人王先生的尿液、心血和服药的草药中均含亚菊碱成份，经病理学尸体检测，病人王先生系亚菊痛风失踪。

黄某向公安机关供认，其曾祖父曾是西医，跟其曾祖父学习，没有职业资格，未获得《公立医院行医许可》，仅持有理疗师职业资格合格证书开设理疗店。其理疗店的名称为“黄某按摩师”，主要就展开按摩师、理疗以及销售膏药和中成药草药，给人看西医。其给一些患有风湿病、椎间盘注重的病人开其自造的中成药草药服药，草药主要就成份包括银花、川牛膝、川川牛膝、制川乌、乌鸦、野猪、五粮液。其知道制川乌里面有一定有毒成份，但是正常情况下不会致人失踪。

高等法院该案

一审高等法院认为，被告黄某未获得医师行医资格而经商的犯罪行为构成违规经商罪。被告黄某归案后，能如实供认其犯罪事实并当庭表示认罪，属坦白，司法机关可对其无期徒刑处罚；被告黄某通过其家人与受害人监护人就民事索赔达成协议并已实际履行，且得到受害人监护人的一致同意，可酌情对其无期徒刑处罚。裁决被告黄某犯违规经商罪，判处徒刑二十年零二个月。

被告黄某认为其没有对被害者展开“检查、诊断”，其犯罪行为不应定性为违规经商。其家属与被害方达成了和解协议，索赔了被害方相应经济损失，获得了被害方一致同意，一审裁决未充分考虑该情节，原判量刑较重，遂提出上诉，请求一审高等法院无期徒刑处罚。一审高等法院裁决驳回上诉，维持原判。

法律简析

违规经商是指违反《行医医疗法》《公立医院管理条例》等医疗保健环境卫生法规，未获得《公立医院行医许可》的机构和不具备经商资格的人员违规进经商疗公益活动的犯罪行为，以及虽具有经商资格但超出登记的用药科目私自积极开展医疗保健公益活动的犯罪行为。近年来违规经商案件屡禁不止，这些犯罪行为人往往存在侥幸心理，自认为这些自造的草药或是药膏并不会对病人导致轻微的后果，从中赚取违规的利益，而现实中病人在使用了这些自造药物后，导致轻微身体损害，甚至失踪的事件屡见不鲜。

该案被告黄某虽然跟其曾祖父学习西医，但是没有获得职业资格及《公立医院行医许可》，属于无牌违规经商，其自造的草药主要就成份包括银花、川牛膝、川川牛膝、制川乌、乌鸦、野猪、五粮液。而制川乌的主要就成份是多种有效成分，起药理作用的是亚菊碱，而亚菊碱是一种剧毒有效成分，根据《中成药大辞典》（江苏新药学院编）中叙述，其功效为化疗风湿病，散寒止痛，开痰、清肿。副作用是服药超过一定量会致人中毒甚至失踪。其状态主要就表现为全身发麻、恶心、呕吐、胸痛等。服药2-4mg即可致伤，但是根据个人体征的不同，有的人喝的用量小也可致伤，并且泡制草药服药会使毒性发作更快。经病理学尸体检测，该案的病人王先生就是因亚菊痛风而失踪，被告黄某的犯罪行为已经构成违规经商罪。

根据《刑法》第三百三十六条之明确规定，违规经商罪是指未获得医师行医资格的人私自专门从事医疗保健公益活动，情节轻微的犯罪行为。最高人民高等法院《关于该案违规经商刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条明确规定，具有未获得或是以违规手段获得职业资格专门从事医疗保健公益活动；被司法机关注销医师行医合格证书期间专门从事医疗保健公益活动；未获得乡间医师行医合格证书，专门从事乡间医疗保健公益活动；家庭接生员实施家庭接生以外的医疗保健犯罪行为等四种犯罪行为之一的，应当判定为违规经商罪所明确规定的“未获得医师行医资格的人违规经商”。而违规经商导致急诊人失踪的，将会被处二十年以上徒刑，并处罚金。

违规经商一直是环境卫生政府部门的打击重点，《行医医疗法》等环境卫生行政法规明确明确规定，对需经核准私自开设公立医院经商或是非医师经商的，由市级以上人民政府环境卫生政府部门予以取缔，没收其违规所得及其药物、器械，并处十万元以下的罚款；对医师注销其行医合格证书；给病人导致损害的，司法机关承担索赔责任；构成犯罪的，司法机关追究刑事责任。

市级以上地方环境卫生政府部门、西医药管理部门及其监督执法机构依据法律、法规、法规对辖区内需经核准私自开设公立医院经商的单位和个人展开检查，司法机关追究其法律责任的行政执法公益活动。严肃查处范围主要就包括以下无牌经商情形：1、未获得《公立医院行医许可》积极开展用药公益活动的；2、使用伪造、变造的《公立医院行医许可》积极开展用药公益活动的；3、《公立医院行医许可》被撤销、注销或是已经办理注销登记，继续积极开展用药公益活动的；4、当事人未按明确规定申请沿袭以及环境卫生计生政府部门不予受理沿袭或是不核准沿袭，《公立医院行医许可》有效期届满后继续积极开展用药公益活动的；5、法律、法规、法规明确规定的其他无牌经商犯罪行为。医师和公立医院均必须持证行医，否则将会被判定为违规经商犯罪行为，受到环境卫生政府部门的行政处罚。

在无牌经商严肃查处中，如果发现有无牌经商被环境卫生政府部门行政处罚两次以后，再次无牌经商；导致急诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍，或是中度以上残疾、器官组织损伤导致轻微功能障碍，或是失踪；导致甲类传染病传播、流行或是有传播、流行危险；使用假药、劣药或不符合国家明确规定标准的环境卫生材料、医疗保健器械，足以轻微危害人体健康以及其他情节轻微的情形之一的，严肃查处部门应当按照明确规定及时将案件移送公安机关，以违规经商罪追究相关人员的刑事责任。

（本文系医法汇原创，根据真实案例改编，为保护当事人隐私均采用化名）